Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Реорганизация путем выделения при банкротстве». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Когда проблема неплатежей не может решиться с помощью изменения организационно-правовых форм собственности, разделения имущества и других методов, то позитивным решением проблем неплатежеспособности и многих социальных вопросов является ликвидация предприятия.
Чтобы понять, на чем основаны действия акционеров должника и каковы могут быть возможные действия кредиторов, чьи имущественные интересы очевидно затронуты такой реорганизацией, проведем анализ правовых норм, регулирующих порядок проведения реорганизации.
Порядок проведения реорганизации в общем виде регулируется нормами ГК РФ и Федерального закона РФ «Об акционерных обществах».
Можно ли признать реорганизацию должника-банкрота подозрительной сделкой?
Дано: две компании ООО «Хранитель активов» на ОСН и ООО «Операционная компания» на УСН. Первая владеет имуществом — рестораном. Вторая это имущество арендует и использует по назначению.
Общее собрание организовывается исполнительным органом общества, а также по заявлению совета директоров, ревизионной комиссии или по требованию группы учредителей, составляющей не менее чем 1/10 от числа участников (п. 2 ст. 35 закона № 14-ФЗ от 08.02.1998).
Однако, бывают случаи, когда блок корпорации отделяется, дабы присоединиться к другой подобной организации. Подобные выводы сделаны также в Постановлениях Арбитражного суда СЗО от 24.02.2015 N Ф07-382/2015 по делу N А13-331/2014, ФАС Московского округа от 08.04.2014 N Ф05-2770/2014 по делу N А40-89935/13.
Реорганизация в форме выделения: цели, налоги и претензии кредиторов
Само определение термина «реорганизация» в законодательстве отсутствует. В ГК РФ установлены лишь ее формы и общие принципы ее проведения3. Из ст. 8 Закона об АО следует, что реорганизация является одним из двух способов создания акционерного общества4.
Операции по передаче основных средств, нематериальных активов и иного имущества компании при реорганизации не является реализацией или безвозмездной передачей, в связи с чем, объект обложения НДС не возникает (пп.2 п.3 ст.39, п.2 ст.146 НК РФ).
Данный тип перестройки компании подразумевает под собой создание на базе/из части старой организации новую, то есть выделение нового предприятия.
Во-первых, реорганизацию объявили сразу после получения вычета по НДС. При этом собственник имущества самостоятельную деятельность не вёл, а значит НДС с реализации в бюджет не уплачивал. Вывод — имущество приобреталось для получения вычета. Очевидно, что допустить такое налоговый орган просто не мог.
Как уже было отмечено выше, реорганизация компании путем выделения зачастую затевается для избавления от «плохих» долгов. Накапливая долги перед контрагентами, имея убытки в отчетности, компания принимает решение перевести бизнес на новую компанию. При этом убыточная компания, с огромными долгами перед кредиторами, неликвидными («плохими») активами, в дальнейшем, банкротиться.
В данном случае закрывается фирма, которая разделяется, а ее права и обязанности переходят к новым фирмам пропорционально доли имущества, перешедшего от фирмы-предшественника. Разделение предприятий может быть использовано как при стремительном развитии фирмы, так и при приближении банкротства.
В рамках дела о банкротстве сделка не может быть признана недействительной только лишь по одной причине, что имеется заинтересованность лиц на прямую или косвенно в ней участвующих.
Как провести банкротство муниципального унитарного предприятия?
В конечном счете реорганизация должника возможна только в том случае, если при этом будут соблюдены права и законные интересы всех его кредиторов без исключения.
Данная процедура вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен не более чем на 6 месяцев, если иное не установлено Законом о банкротстве.
Все-таки признаки банкротства на момент вынесения определения/решения устанавливаются, а не на момент подачи заявления.
Данная процедура вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен не более чем на 6 месяцев, если иное не установлено Законом о банкротстве.
Публикация в средствах массовой информации дважды с периодичностью раз в месяц сообщения о реорганизации, уведомление кредиторов (п. 2 ст. 13.1 Закона N 129-ФЗ). И еще вопрос: насколько велик риск отмены РЕО в судебном порядке, кто знает/кто сталкивался? Женя. кредиторов не уведомляли, публикации почти прошли (9.08.
Для иллюстрации этих двух проблем рассмотрим случай с некой фирмой испытывающей финансовые затруднения. Фирма оценивается в 9 млн дол. в том случае, если она продолжает действовать (это приведенная стоимость ее ожидаемого денежного потока), но только в 7 млн дол. в случае ее полной ликвидации.
«Первичка» в переходный период
Реорганизация путём создания нового юридического лица при сохранении старого, как и все остальные способы реорганизации, регулируется ст. 51 ФЗ-14 «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 18.02.1998, а также ст. 58 Гражданского кодекса РФ.
Поправки, касающиеся процесса выделения, заключаются в чёткой формулировке правопреемства, представленной в п. 4 ст. 58 ГК РФ.
Однако, такая цель на фоне взаимозависимости реорганизуемых субъектов и иных ошибок налогоплательщика суды не устроила.
Если же реорганизация честная и не имеет за цель избежание оплаты задолженности, организация, собирающаяся провести выделение, должна опубликовать официальное заявление в журнале «Вестник государственной регистрации».
Может ли это помешать получению денежных средств по исполнительному листу, осуществлению конкурсного производства? Какие действия целесообразно предпринять Фирме для получения своих денежных средств (запрос в МИФНС, заявление о принятии обеспечительных мер, требование в МИФНС о запрете внесений изменений в ЕГРЮЛ, в связи с наличием неисполненных долговых обязательств)?
Если реорганизация должника в любой форме, кроме преобразования, произойдет к моменту решения вопроса о введении процедуры наблюдения, то суд откажет во введении наблюдения и прекратит производство по делу (если нет иных заявлений). Принцип правопреемства стороны в процессе в этом случае не применяется. Следовательно, условий для введения наблюдения нет. В арбитражной практике последних 5-7 лет имеется большое количество случаев проведения акционерами общества-должника реорганизации в форме выделения другого общества, к которому по разделительному балансу переходят реальные активы должника без передачи обязательств и долгов.
Конкурсный управляющий в нарушение состязательности процесса, не смог доказать суду не платежеспособность должника на момент реорганизации, не представил на этот счет соответствующих финансовых документов, не подтвердил наличие или отсутствие денежных средств на счетах должника.
Если заявление о финансовой несостоятельности подано самим предприятием-должником, значит, такое банкротство считается плановым. Такое право он имеет по закону. Если же возникают обстоятельства, указывающие, что наступила неплатежеспособность, МУП, как и любое иное юридическое лицо, имеет право объявить об этом.
Так, не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества и обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства (ст.251 НК РФ).
Когда же организация достигнет крайней формы кризисного состояния, когда она не в состоянии оплатить кредиторскую задолженность и восстановить платежеспособность за счет собственных источников дохода, то сохранить организацию можно за счет проведения антикризисных процедур.
Некоторые суды указывают, что введение в отношении юридического лица процедуры банкротства само по себе исключает его реорганизацию, не завершенную на дату введения процедуры наблюдения.
В соответствии со ст. 57 Гражданского кодекса РФ и ст. 15 Федерального закона «Об акционерных обществах» № 208–ФЗ, реорганизация представляет собой изменение юридического лица, при котором все права и обязанности или их часть переходят к другому юридическому лицу, образованному в процессе реорганизации.
Можно ли в банкротстве отменить выделение из мупа нового предприятия
В. Уклонение от погашения кредиторской задолженности путем реорганизации юридического лица в предвидении возбуждения процедуры банкротства // Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия: Право. 2007.
Для иллюстрации отчуждения имущества с целью обмана кредиторов предположим, что холдинговая компания обдумывает меры по защите одной из дочерних компаний от банкротства. Холдинговая компания может поддаться искушению продать часть или все активы этой дочерней компании самой себе (материнской компании) по заниженной цене по сравнению с рыночной.
Если говорить о причинах, вызывающих необходимость проведения переформатирования, то зачастую нею становится угроза банкротства и полного исчезновения компании. Как уже обозначено, новое юридическое лицо перенимает часть активов и обязанностей старой организации, однако не является ответственным и не делит сумму налогов, долгов и кредитов, числящихся за материнским предприятием.
При наличии нескольких кредиторов, как только фирма не исполняет платеж по одному займу, есть большой потенциал для разрушительного поступления претензий на лишение должника выкупа закладной, что ставит коллектив кредиторов в худшее положение. В нашем примере кредиторы потеряют 2 млн дол., если поток требований о лишении должника права выкупа заложенного им имущества заставит фирму ликвидироваться.
Реорганизация в форме выделения
С помощью реорганизации можно улучшить финансовое положение организации, расширить бизнес, уменьшить налоговые платежи за счет перехода на другую систему налогообложения.
Примечательно, что такой довод устроил суды трёх инстанций, в связи с чем налогоплательщику удалось избежать доначисления в размере порядка 24 миллионов рублей, а также уплаты штрафа.
Реорганизацию в банкротстве чаще всего используют общества с ограниченной ответственностью с небольшим количеством участников или с единственным участником. Именно в таких компаниях можно провести эту процедуру наиболее оперативно.
Лицензия при реорганизации в форме выделения
Если выявляется факт такой схемы и выделение произошло, чтоб не допустить превышение предельного размера дохода, происходит пересчет налоговых обязательств корпорации.
Вопросы, обсуждаемые в этой главе, более детально описаны в работе: Jackson Th. H. The Logic and Limits of Bankruptcy Law. Cambridge, Mass. : Harvard Univ. Press, 1986. Как и в ранее действовавших нормативных актах о банкротстве, на прежнем уровне остались правовые механизмы защиты интересов кредиторов предприятия-банкрота в случаях так называемого «выведения активов» должника в предвидении банкротства.